Нарушил свое Положение о закупке? Штрафа по КоАП не будет: разбираем важное разъяснение ФАС для заказчиков по 223-ФЗ
В сфере закупок по Федеральному закону № 223-ФЗ среди заказчиков долгое время существовал страх: а что, если мы случайно отступим от прописанных в нашем собственном Положении о закупке процедур? Грозит ли нам за это административный штраф по «суровой» статье КоАП? Федеральная антимонопольная служба (ФАС России) дала официальное и долгожданное разъяснение, которое снимает ключевую часть этих опасений. В статье мы детально разберем суть позиции регулятора, ее практическое значение для заказчиков и те риски, которые, вопреки расхожему мнению, все же остаются.
1. Суть разъяснения: Положение заказчика — это не «законодательство»
Ответ ФАС России строится на строгом юридическом разграничении понятий. Это фундамент для понимания всей ситуации.
- Законодательство РФ о закупках — это иерархия федеральных нормативных актов: Конституция РФ, Гражданский кодекс РФ, сам закон № 223-ФЗ, а также иные федеральные законы (например, № 44-ФЗ для смежных случаев, № 135-ФЗ «О защите конкуренции»). За нарушение норм этих актов и предусмотрена ответственность, в том числе по статье 7.30.4 Кодекса об административных правонарушениях (КоАП РФ).
- Положение о закупке заказчика — это локальный нормативный акт, разработанный и утвержденный самой организацией в соответствии с требованиями ст. 2 223-ФЗ. Оно обязательно для исполнения внутри заказчика и его контрагентами, но по своей юридической природе не является актом законодательства.
Вывод ФАС: Поскольку статья 7.30.4 КоАП наказывает именно за «нарушение законодательства Российской Федерации о закупках», то несоблюдение норм собственного Положения заказчика не образует состава данного административного правонарушения. Штрафовать за это по данной статье контролирующие органы (ФАС, Росфинмониторинг) не вправе.
2. Что это значит на практике? Примеры и последствия
Разберем на конкретных ситуациях, что изменилось с учетом данной позиции ФАС.
Пример 1: Нарушение сроков, установленных в Положении.
- Ситуация: В Положении заказчика прописано, что с даты публикации извещения до даты вскрытия заявок должно быть не менее 15 рабочих дней. В конкретной закупке заказчик, торопясь, установил срок 10 рабочих дней.
- Раньше: Участник или прокурор могли истолковать это как нарушение законодательства (ст. 3, ст. 4 223-ФЗ о принципах) и ходатайствовать о возбуждении дела по ст. 7.30.4 КоАП. Риск штрафа (для должностных лиц — до 50 тыс. руб., для юрлиц — до 500 тыс. руб.) был высок.
- Теперь (после разъяснения ФАС): Это нарушение локальной нормы. Штраф по ст. 7.30.4 КоАП за это назначить нельзя. Однако закупка может быть признана недействительной по иску участника, а контракт — расторгнут.
Пример 2: Отступление от прописанного в Положении способа закупки.
- Ситуация: Положение предусматривает для закупок свыше 1 млн руб. проведение открытого конкурса. Заказчик, решив сэкономить время, провел запрос котировок.
- Последствие: Прямого штрафа по ст. 7.30.4 КоАП не последует. Но это грубое нарушение, которое с высокой вероятностью приведет к жалобе в ФАС и признанию торгов недействительными. Также это может быть расценено как ограничение конкуренции, что уже подпадает под более серьезные статьи КоАП (например, ст. 14.31).
3. Таблица ответственности: Что грозит, а что — нет?
4. Какие риски остаются? «Процессуальная» ответственность vs «Административная»
Ключевая мысль: отсутствие штрафа не означает отсутствие ответственности. Сняв один (административно-штрафной) риск, разъяснение ФАС ярче высвечивает другие, не менее серьезные:
Гражданско-правовая (процессуальная) ответственность: Участник закупки, чьи права нарушены из-за несоблюдения Положения, имеет полное право обжаловать действия заказчика в ФАС и/или в суде. Последствия для заказчика могут быть суровыми:
- Признание закупки недействительной.
- Включение информации в реестр жалоб (портит репутацию).
- Признание победителя недобросовестным поставщиком (через суд).
- Признание заключенного контракта недействительным.
- Взыскание убытков с недобросовестного заказчика.
Репутационные риски: Систематическое нарушение собственных правил дискредитирует заказчика, снижает доверие поставщиков и ведет к снижению конкуренции в его закупках.
Риск привлечения по другим статьям КоАП: Если нарушение Положения одновременно приводит к ограничению конкуренции, дискриминации или согласованным действиям, ФАС может возбудить дело по специализированным «антимонопольным» статьям (гл. 14 КоАП), санкции по которым значительно серьезнее.
Риск привлечения по другим статьям КоАП: Если нарушение Положения одновременно приводит к ограничению конкуренции, дискриминации или согласованным действиям, ФАС может возбудить дело по специализированным «антимонопольным» статьям (гл. 14 КоАП), санкции по которым значительно серьезнее.
5. Рекомендации для заказчиков: как действовать после разъяснения ФАС
Не расслабляться. Главный вывод — не «можно нарушать свои правила», а «за это не оштрафуют по самой частой статье». Соблюдение своего Положения по-прежнему обязательно.
Актуализировать Положение. Используйте эту правовую определенность, чтобы привести Положение в идеальный порядок. Уберите излишне жесткие и невыполнимые внутренние требования, которые не продиктованы законом, но создают лишние риски срыва процедур.
Сосредоточиться на соблюдении базовых принципов 223-ФЗ. Основное внимание должно быть направлено на неукоснительное выполнение требований:
Актуализировать Положение. Используйте эту правовую определенность, чтобы привести Положение в идеальный порядок. Уберите излишне жесткие и невыполнимые внутренние требования, которые не продиктованы законом, но создают лишние риски срыва процедур.
Сосредоточиться на соблюдении базовых принципов 223-ФЗ. Основное внимание должно быть направлено на неукоснительное выполнение требований:
- Равенство, справедливость, отсутствие дискриминации.
- Информационная открытость.
- Ответственность за результативность закупки.
Выстраивать процедурную дисциплину. Внутренний контроль должен следить за соблюдением Положения не из страха перед штрафом ФАС, а для минимизации жалоб участников и судебных исков, которые наносят финансовый и репутационный ущерб.
6. Заключение
Разъяснение ФАС России вносит важную правовую ясность и снимает необоснованные страхи заказчиков. Оно разводит понятия нарушения закона и нарушения внутреннего регламента. Однако это не индульгенция. Заказчикам необходимо сместить фокус с боязни штрафа на предотвращение процессуальных срывов закупок и судебных споров.
Практический итог: Ваше Положение о закупке — это ваши «правила игры», которые вы объявляете поставщикам. Нарушать их по-прежнему нельзя, но наказание за это будет не в виде штрафа в бюджет, а в виде отмены закупки, судебных разбирательств и потери деловой репутации. Гораздо эффективнее и проще сделать эти правила реалистичными, прозрачными и неукоснительно им следовать.
