Недопустимость корректировки цен участников по налоговым режимам в закупках по 223-ФЗ: Подробный раззор позиции ФАС России
В сфере закупок, регулируемых Федеральным законом № 223-ФЗ, ключевым принципом является обеспечение добросовестной конкуренции и равных условий для всех участников. Однако на практике некоторые заказчики пытаются искусственно «выравнивать» условия, применяя корректировку ценовых предложений участников, находящихся на разных системах налогообложения. Федеральная антимонопольная служба (ФАС России) в своем решении от 28.01.2025 № 223ФЗ-45/25 дала однозначную оценку данной практике, признав ее незаконной. Это важный прецедент, устанавливающий четкие правила игры для всех участников закупочной деятельности.
Суть проблемы: Что пытались делать заказчики?
Многие заказчики, проводя закупки в соответствии с Положением о закупке, разработанным на основе 223-ФЗ, сталкивались с ситуацией, когда в процедуре участвуют поставщики, применяющие разные налоговые режимы:
- Общая система налогообложения (ОСН): Участники включают в цену контракта налог на добавленную стоимость (НДС).
- Упрощенная система налогообложения (УСН): Участники не являются плательщиками НДС и, соответственно, не включают его в цену.
Чтобы, по их мнению, «сравнить всех в равных условиях», заказчики использовали механизм корректировки цен. Чаще всего это выражалось в следующем:
- Цену участника на УСН увеличивали на сумму условного НДС (например, на 20% или 10% в зависимости от предполагаемой ставки).
- Все цены приводили к единому «базису» — цене с учетом НДС или без него — и уже по этим скорректированным значениям определяли победителя.
ФАС России в своем решении четко указала, что такие манипуляции противоречат законодательству.
Правовая позиция ФАС России: Почему корректировка незаконна?
В решении по делу № 223ФЗ-45/25 контролирующий орган аргументировал свою позицию несколькими ключевыми тезисами, основанными на фундаментальных принципах 223-ФЗ.
Нарушение принципа сравнения заявок на равных условиях.
Закон 223-ФЗ требует, чтобы заказчик устанавливал в Положении о закупке четкие и понятные критерии для оценки заявок. Сравнение должно проводиться по тем условиям, которые предложили сами участники. Корректировка цены, которую участник заведомо не закладывал в свое предложение (как в случае с УСН), искажает реальные условия конкуренции. Фактически заказчик создает виртуальную цену, которую участник никогда не предлагал.
Создание неравенства и дискриминационных условий.
Искусственное увеличение цены участника на УСН ставит его в заведомо невыгодное положение. Его реальное ценовое предложение, которое изначально могло быть конкурентоспособным, после корректировки становится менее привлекательным для заказчика. Это прямая дискриминация по признаку выбранной системы налогообложения, что недопустимо.
Отсутствие правовых оснований для корректировки.
Ни 223-ФЗ, ни Гражданский кодекс РФ не предоставляют заказчику права произвольно изменять (корректировать) ценовые предложения, содержащиеся в заявках участников. Заказчик обязан оценивать заявки по тем критериям и в том виде, в котором они поданы, если иное прямо не предусмотрено законодательством (как, например, в 44-ФЗ для случаев оценки жизненного цикла).
Нарушение принципа добросовестной конкуренции.
Здоровой конкуренции заключается в том, что участники, оптимизируя свои бизнес-процессы (в том числе и за счет выбора специального налогового режима), могут предлагать более выгодные условия. Запрет на корректировку цен защищает это право и стимулирует поставщиков к повышению эффективности.
Закон 223-ФЗ требует, чтобы заказчик устанавливал в Положении о закупке четкие и понятные критерии для оценки заявок. Сравнение должно проводиться по тем условиям, которые предложили сами участники. Корректировка цены, которую участник заведомо не закладывал в свое предложение (как в случае с УСН), искажает реальные условия конкуренции. Фактически заказчик создает виртуальную цену, которую участник никогда не предлагал.
Создание неравенства и дискриминационных условий.
Искусственное увеличение цены участника на УСН ставит его в заведомо невыгодное положение. Его реальное ценовое предложение, которое изначально могло быть конкурентоспособным, после корректировки становится менее привлекательным для заказчика. Это прямая дискриминация по признаку выбранной системы налогообложения, что недопустимо.
Отсутствие правовых оснований для корректировки.
Ни 223-ФЗ, ни Гражданский кодекс РФ не предоставляют заказчику права произвольно изменять (корректировать) ценовые предложения, содержащиеся в заявках участников. Заказчик обязан оценивать заявки по тем критериям и в том виде, в котором они поданы, если иное прямо не предусмотрено законодательством (как, например, в 44-ФЗ для случаев оценки жизненного цикла).
Нарушение принципа добросовестной конкуренции.
Здоровой конкуренции заключается в том, что участники, оптимизируя свои бизнес-процессы (в том числе и за счет выбора специального налогового режима), могут предлагать более выгодные условия. Запрет на корректировку цен защищает это право и стимулирует поставщиков к повышению эффективности.
Последствия для заказчиков и участников закупки
Решение ФАС России имеет серьезные практические последствия для всех сторон закупочного процесса.
Для заказчиков:
- Необходимость пересмотра Положений о закупке. Требуется исключить из внутренних документов любые упоминания о корректировке ценовых предложений участников в зависимости от применяемой системы налогообложения.
- Изменение практики проведения процедур. Заказчики обязаны сравнивать заявки по тем ценам, которые указаны в предложениях участников, без каких-либо арифметических манипуляций.
- Риск признания закупки недействительной. Включение условия о корректировке или ее фактическое применение является основанием для обжалования результатов закупки в ФАС России. В случае удовлетворения жалобы закупка может быть признана недействительной, а действия заказчика – нарушающими закон.
- Административная ответственность. Нарушение порядка проведения закупки, установленного 223-ФЗ и собственным Положением, может повлечь за собой административную ответственность по ст. 7.32.3 КоАП РФ.
Для поставщиков (участников закупки):
- Усиление правовой защиты. Участники, находящиеся на УСН, получили мощный инструмент для защиты своих интересов. Теперь они могут уверенно обжаловать действия заказчика, который пытается «начислить» им НДС.
- Сохранение конкурентного преимущества. Реальное ценовое предложение поставщика на УСН не будет искусственно завышено, что позволяет в полной мере использовать экономические преимущества выбранного налогового режима.
- Важность внимательного изучения документации. Участникам следует тщательно проверять Положение о закупке на предмет наличия незаконных условий о корректировке цен и заранее направлять заказчику соответствующие запросы на разъяснение.
Практические рекомендации
Заказчикам:
- Проведите аудит вашего Положения о закупке и другой регламентирующей документации. Немедленно уберите все пункты, связанные с корректировкой цен по налоговым признакам.
- Обучите сотрудников договорных и закупочных службов правильному порядку оценки заявок.
- При проведении процедуры с участниками на разных налоговых режимах просто сравнивайте итоговые цены предложений. Победителем признается участник, предложивший наименьшую цену контракта, указанную в его заявке.
Поставщикам:
- При обнаружении в документации условия о корректировке цен направьте заказчику запрос на разъяснение, ссылаясь на решение ФАС России от 28.01.2025 № 223ФЗ-45/25.
- Если заказчик проигнорировал ваши возражения и применил корректировку, что повлияло на результаты закупки, смело подавайте жалобу в территориальное управление ФАС России.
Заключение
Решение ФАС России от 28.01.2025 № 223ФЗ-45/25 является важным шагом на пути к созданию по-настоящему прозрачной и честной конкурентной среды в закупках по 223-ФЗ. Оно подтверждает, что налоговая нагрузка поставщика – это его собственная бизнес-характеристика, а не переменная для манипуляций со стороны заказчика.
Сравнивать необходимо реальные, а не виртуальные цены. Соблюдение этого принципа обеспечивает равные условия для всех участников, будь они на ОСН или УСН, и способствует развитию добросовестной конкуренции, что в конечном итоге выгодно и самим заказчикам, получающим наилучшие условия на рынке.
