⚖️ ФАС запретила включать второго участника в РНП за отказ от контракта после расторжения с победителем — это право, а не уклонение
📌 Введение
В практике государственных закупок по 44‑ФЗ нередки ситуации, когда контракт с победителем расторгается в одностороннем порядке (по решению заказчика или самого поставщика) либо по решению суда. В таких случаях заказчик вправе предложить заключить контракт участнику, занявшему второе место. Однако что делать, если этот участник по каким‑либо причинам не желает заключать контракт? Может ли заказчик расценить его отказ как уклонение и направить сведения в ФАС для включения в реестр недобросовестных поставщиков (РНП)?
ФАС России в своём разъяснении от 21.05.2026 (ответ Управления контроля госзаказа) дала чёткий и однозначный ответ: нет, не может. Отказ второго (и последующих) участников от заключения контракта при расторжении контракта с победителем является их прямым законным правом, а не уклонением. Следовательно, направлять сведения о таких участниках в антимонопольный орган для включения в РНП у заказчика нет ни права, ни обязанности.
В этой статье мы максимально подробно разберём:
- нормативную базу, регулирующую заключение контракта со вторым участником;
- суть разъяснения ФАС и его правовые последствия;
- пошаговые алгоритмы действий для заказчиков и участников;
- экспертное мнение и ответы на частые вопросы.
1. Правовая основа: когда у заказчика возникает право заключить контракт со вторым участником
Закон № 44‑ФЗ предусматривает несколько оснований, по которым заказчик вправе (но не обязан) заключить контракт с участником, занявшим второе место:
Ключевой нормой, позволяющей заключить контракт со вторым участником при расторжении контракта с победителем, является часть 17.2 статьи 95 Закона № 44‑ФЗ. Она гласит:
«В случае расторжения контракта по основаниям, предусмотренным частью 8 настоящей статьи, заказчик вправе заключить контракт с участником закупки, с которым в соответствии с настоящим Федеральным законом заключается контракт при уклонении от заключения контракта победителя определения поставщика, при условии согласия такого участника закупки заключить контракт».
Важно: расторжение по части 8 статьи 95 – это односторонний отказ от исполнения контракта заказчиком (поставщиком). Если же контракт расторгнут по соглашению сторон, заключение контракта со вторым участником невозможно.
Контракт со вторым участником заключается в той же форме и в том же порядке, что и расторгнутый контракт. Для электронных процедур контракт подписывается в электронной форме.
2. Право второго участника на отказ: пункт 3 части 3 статьи 51
Ключевая норма, которая даёт второму участнику право отказаться от заключения контракта, – пункт 3 части 3 статьи 51 Закона № 44‑ФЗ. Эта норма применяется именно к ситуации, когда заказчик предлагает заключить контракт в связи с расторжением контракта по пункту 1 части 17.2 статьи 95 (т. е. после одностороннего отказа).
Участник, которому заказчик направил проект контракта, вправе отказаться от его заключения. Для этого он должен:
- либо не подписать проект контракта в установленный срок;
- либо разместить в ЕИС отказ от заключения контракта.
Важнейший вывод: такой отказ не является уклонением. Участник просто реализует своё законное право, предусмотренное Законом № 44‑ФЗ. Соответственно, заказчик не обязан направлять сведения о таком участнике в ФАС для включения в РНП.
3. Разъяснение ФАС от 21.05.2026: что именно сказал антимонопольный орган
Управление контроля госзаказа ФАС России в ответе от 21.05.2026 разъяснило следующее:
- Отказ второго участника от заключения контракта при расторжении контракта с победителем – это его право, а не уклонение. Основание – прямая норма пункта 3 части 3 статьи 51 44‑ФЗ.
- У заказчика нет обязанности направлять сведения о таком участнике для включения в РНП. Часть 2 статьи 104 Закона № 44‑ФЗ позволяет включать в реестр только тех участников, которые уклонились от заключения контракта, а не тех, кто воспользовался прямым законным правом.
- ФАС отказалась менять законодательство, сочтя действующие нормы достаточными для регулирования данной ситуации.
Таким образом, антимонопольный орган подтвердил, что угроза РНП для второго участника при отказе от контракта отсутствует, а заказчики, которые пытаются направить сведения о таких участниках, действуют неправомерно.
4. Что происходит после отказа второго участника: переход права к третьему, четвёртому...
Если второй участник отказался от заключения контракта, заказчик вправе (но не обязан) предложить его третьему участнику, затем четвёртому и так далее, пока не закончатся все участники, заявки которых были ранжированы.
Важно понимать: переход права к следующим участникам происходит строго в порядке убывания присвоенных номеров заявок (третий, четвёртый и т.д.). Заказчик не может «перепрыгнуть» через участника – сначала он должен предложить контракт второму, после его отказа – третьему и т.д.
Ключевой момент: после первого отказа второго участника дальнейшие отказы третьего, четвёртого и последующих участников также не являются уклонением. Каждый из них также реализует своё законное право.
5. Действия заказчика: пошаговый алгоритм
✅ Если контракт с победителем расторгнут (односторонний отказ или решение суда)
❌ Что делать заказчику недопустимо
- Требовать от второго участника подписать контракт под угрозой РНП.
- Направлять сведения об отказавшемся втором участнике в ФАС для включения в РНП.
- Затягивать с предложением контракта следующим участникам (третьему, четвёртому), если второй отказался.
Ответственность заказчика: за неправомерное направление сведений в ФАС (в отношении участника, который реализовал своё законное право) заказчик может быть привлечён к административной ответственности по части 4 статьи 7.32 КоАП РФ (штраф до 200 000 рублей).
6. Что делать участнику (поставщику), получившему предложение заключить контракт
Если вы – участник, занявший второе место, и заказчик предлагает вам заключить контракт в связи с расторжением контракта с победителем, у вас есть два варианта.
✅ Вариант 1: Вы согласны заключить контракт
Подпишите проект контракта в установленный срок, предоставьте обеспечение (если оно предусмотрено), приступайте к исполнению.
✅ Вариант 2: Вы не хотите заключать контракт (по любой причине)
Вы имеете полное право отказаться. Для этого необходимо:
- либо не подписывать проект контракта в установленный срок;
- либо разместить в ЕИС отказ от заключения контракта (прямо предусмотрено пунктом 3 части 3 статьи 51 44‑ФЗ).
Важно: такой отказ не является уклонением. Вас не включат в РНП. Заказчик не вправе направлять сведения о вас в ФАС.
❌ Чего делать не стоит:
- Пытаться «торговаться» с заказчиком об условиях, если вы изначально не намерены заключать контракт – это только затянет процесс.
- Бояться, что отказ повлечёт какие‑либо негативные последствия. Закон на вашей стороне.
7. Экспертное мнение: комментарий Евгения Красавина, руководителя учебного центра PRO-ABILITY
Евгений Красавин, руководитель учебного центра PRO-ABILITY, эксперт по закупкам и контрактной системе:
«Разъяснение ФАС от 21.05.2026 – это важный сигнал для всех участников государственных закупок. Долгое время на практике существовала правовая неопределённость: может ли заказчик расценить отказ второго участника от заключения контракта как уклонение и инициировать включение его в РНП? Некоторые заказчики, пользуясь незнанием законодательства, пытались оказывать давление на участников, угрожая им РНП. Теперь ФАС чётко указала, что это незаконно.
Особенно важно, что ФАС не просто дала разъяснение, а фактически подтвердила, что действующие нормы 44‑ФЗ (пункт 3 части 3 статьи 51, часть 2 статьи 104) являются достаточными. Это означает, что менять законодательство не нужно – проблема в правоприменении.
Что это значит для заказчиков? Если контракт с победителем расторгнут, а второй участник отказывается от заключения, вы не можете его принудить. Ваша задача – либо предложить контракт третьему участнику, либо, если все участники отказались, провести новую закупку. Никаких претензий к отказавшимся участникам быть не должно.
Что это значит для участников (поставщиков)? Вы можете спокойно отказаться от заключения контракта, если по каким‑то причинам не готовы его исполнять. Это ваше право. Угрозы РНП в такой ситуации – пустой звук. Однако я рекомендую фиксировать отказ письменно (через ЕИС или уведомлением) – это исключит любые споры о том, «уклонились вы или отказались».
Отдельно отмечу, что это разъяснение касается только ситуации, когда контракт с победителем расторгнут, а заказчик предлагает заключить новый контракт в связи с расторжением. Если же второй участник участвует в закупке, где победитель просто уклонился от подписания контракта (и заказчик ещё не расторгал контракт), то к нему применяются общие правила – отказ может быть расценен как уклонение. Поэтому важно чётко различать эти две ситуации: уклонение победителя и расторжение уже заключённого контракта. Правила – разные».
8. Часто задаваемые вопросы (FAQ)
❓ Вопрос 1. Обязан ли второй участник подписать контракт, если заказчик ему предложил?
Ответ: Нет, не обязан. Второй участник вправе отказаться от заключения контракта на основании пункта 3 части 3 статьи 51 Закона № 44‑ФЗ. Такой отказ не является уклонением.
❓ Вопрос 2. Может ли заказчик направить сведения об отказавшемся втором участнике в ФАС для включения в РНП?
Ответ: Нет, не может. Часть 2 статьи 104 Закона № 44‑ФЗ позволяет включать в РНП только участников, уклонившихся от заключения контракта. Отказ на основании пункта 3 части 3 статьи 51 – это не уклонение. ФАС прямо указала на это в разъяснении от 21.05.2026.
❓ Вопрос 3. Если второй участник отказался, что дальше делать заказчику?
Ответ: Заказчик вправе предложить контракт третьему участнику (и так далее, в порядке убывания номеров заявок). Если все участники отказались, необходимо провести новую закупку на оставшийся объём.
❓ Вопрос 4. А если второй участник просто не подписал контракт в срок (не направил явного отказа) – это уклонение?
Ответ: Нет. Неподписание проекта контракта в установленный срок также является формой отказа, предусмотренной пунктом 3 части 3 статьи 51. Это не уклонение. ФАС подтвердила, что такие участники не признаются уклонившимися и информация о них в РНП не направляется.
❓ Вопрос 5. Распространяется ли это разъяснение на закупки по 223-ФЗ?
Ответ: Прямого указания нет, однако общая правовая логика (свобода договора, право стороны отказаться от заключения договора) применима и к закупкам по 223-ФЗ. Однако в каждом конкретном случае необходимо смотреть положение о закупке заказчика. В 223-ФЗ нет прямого аналога статьи 51 44‑ФЗ, поэтому риск включения в РНП по 223-ФЗ нельзя исключать полностью. Рекомендуется консультироваться с юристами.
❓ Вопрос 6. Каковы последствия для заказчика, если он неправомерно направит сведения в ФАС?
Ответ: Заказчик может быть привлечён к административной ответственности по части 4 статьи 7.32 КоАП РФ (изменение условий контракта, если возможность не предусмотрена законом, или неправомерное направление сведений). Штраф на должностное лицо – до 50 000 рублей, на юридическое лицо – до 200 000 рублей.
❓ Вопрос 7. Должен ли второй участник объяснять причину отказа?
Ответ: Нет, закон этого не требует. Участник вправе отказаться без объяснения причин, просто не подписав контракт или разместив отказ в ЕИС.
❓ Вопрос 8. Можно ли обжаловать действия заказчика, если он всё‑таки направил сведения в ФАС?
Ответ: Да. Участник вправе подать жалобу в ФАС на действия заказчика. ФАС, руководствуясь своим же разъяснением, признает жалобу обоснованной и выдаст предписание об отмене решения о включении в РНП (если оно ещё не принято) или об исключении сведений из РНП (если они уже внесены).
9. Сравнительная таблица: уклонение vs законный отказ
10. Заключение и главные выводы
Разъяснение ФАС от 21.05.2026 окончательно прояснило правовой статус участника, занявшего второе место (и последующие места), которому заказчик предлагает заключить контракт после расторжения контракта с победителем.
Главные выводы 2026 года:
Что нужно сделать прямо сейчас:
- Заказчикам: пересмотреть внутренние регламенты, исключив практику направления сведений в ФАС в отношении участников, отказавшихся на основании пункта 3 части 3 статьи 51 44‑ФЗ.
- Участникам: при получении предложения заключить контракт после расторжения контракта с победителем внимательно оценить свои возможности. Если не готовы исполнять – спокойно отказывайтесь, не опасаясь РНП.
