быстрый ответ госзаказ

ФАС разъяснила: заказчик не обязан искать двух производителей из реестра российской продукции при описании закупки — анализ письма № 28/37252/26

ФАС разъяснила: заказчик не обязан искать двух производителей из реестра российской продукции при описании закупки

Федеральная антимонопольная служба (ФАС) России в свежем разъяснении подтвердила, что действующее законодательство о контрактной системе (44-ФЗ) не обязывает заказчика формировать описание объекта закупки таким образом, чтобы ему соответствовала продукция как минимум двух производителей из реестра российской промышленной продукции. В письме от 20.04.2026 № 28/37252/26 ведомство разграничило общие антимонопольные требования и специальные правила национального режима, что снимает существовавшую правовую неопределённость.

1. Суть разъяснения ФАС России

Федеральная антимонопольная служба (ФАС) России в своём разъяснении от 20.04.2026 № 28/37252/26 подтвердила актуальность позиции, изложенной ранее в письме от 21.03.2025 № 28/26176/25, однако уточнила её применение с учётом действующего национального режима, в том числе Постановления Правительства РФ от 23.12.2024 № 1875.
В письме ФАС разъяснила следующее:
  • Заказчик при описании объекта закупки самостоятельно определяет функциональные, технические и качественные характеристики товара исходя из своих потребностей и целей закупки, руководствуясь статьёй 33 Закона № 44-ФЗ, при условии, что такие требования не ограничивают количество участников закупки или конкуренцию.
  • Действующим законодательством не предусмотрена обязанность заказчика формировать описание объекта закупки таким образом, чтобы по совокупности характеристик подходило как минимум два производителя, сведения о продукции которых содержатся в реестре промышленной продукции.
  • Вопрос о наличии или отсутствии нарушений рассматривается в каждом конкретном случае при проведении контрольного мероприятия с учётом всех фактических обстоятельств закупки.
Таким образом, ФАС разграничила подходы:
  1. Общий принцип конкуренции (основан на ст. 33 Закона № 44-ФЗ, ст. 17 Закона № 135-ФЗ): описание не должно быть «заточено» под одного производителя, если это не обусловлено объективными потребностями заказчика.
  2. Специальный режим для продукции из реестра РРПП: отсутствует прямая обязанность обеспечивать конкуренцию именно среди товаров, включённых в реестр российской промышленной продукции.

Формулировка ФАС:

«Кроме того, действующим законодательством Российской Федерации в сфере закупок не предусмотрена обязанность заказчика формировать описание объекта закупки таким образом, чтобы по совокупности характеристик подходило как минимум два производителя, сведения о продукции которых содержатся в реестре промышленной продукции».
Источник: [8†L17-L21]

⚠️ Важное дополнение ФАС:

ФАС также обращает внимание, что вопрос наличия или отсутствия нарушений законодательства о контрактной системе в сфере закупок рассматривается в каждом конкретном случае при проведении контрольного мероприятия, исходя из положений извещения об осуществлении закупки, документации о закупке (в случае если Законом N 44-ФЗ предусмотрена документация о закупке), с учетом фактических обстоятельств осуществления закупки для обеспечения государственных и муниципальных нужд, других факторов, в том числе специфики конкретной закупки и заявок участников закупки. (источник: [8†L21-L28])

2. Нормативная база: баланс между конкуренцией и нацрежимом

Письмо ФАС от 20.04.2026 № 28/37252/26 следует рассматривать в контексте нескольких ключевых норм.
  • Закон № 44-ФЗ, статья 33 (Требования к описанию объекта закупки). Заказчик обязан указывать функциональные, технические и качественные характеристики товара. При этом описание не должно включать требования, которые влекут за собой ограничение количества участников. Заказчик вправе использовать показатели, требования, условные обозначения и терминологию, если это не ограничивает число участников. Из этого общего принципа конкуренции заказчики ранее делали вывод о необходимости «правила двух производителей».
  • Постановление Правительства РФ № 1875 (Единый национальный режим). Документ устанавливает запреты, ограничения и преимущества для товаров российского происхождения. Для товаров, включённых в перечни к ПП 1875, подтверждение российского происхождения обязательно. В таких закупках круг потенциальных участников объективно сужается до производителей, включённых в реестр РРПП, где нередко присутствует только один товар.
  • Закон № 135-ФЗ, статья 17 (Антимонопольные требования к торгам). Запрещается ограничение конкуренции путём включения в состав лотов товаров (работ, услуг), технологически и функционально не связанных, а также путём создания преимущественных условий участия.
Новое разъяснение ФАС снимает системное противоречие между требованиями антимонопольного законодательства и правилами национального режима. В условиях, когда реестр РРПП не всегда содержит несколько альтернативных товаров, отвечающих потребностям заказчика, требование о «двух производителях» из реестра могло бы сделать значительную часть закупок с национальным режимом нереализуемой.

3. Практическое значение для заказчиков: как теперь формировать описание

Новое разъяснение ФАС не отменяет общей обязанности заказчика соблюдать антимонопольные требования, но даёт ему больше гибкости в части формирования описания для закупок с национальным режимом.

✅ Рекомендации для заказчиков

  • Формируйте описание, исходя из своих реальных потребностей. Вы вправе устанавливать любые функциональные, технические и качественные характеристики, если они не нарушают антимонопольное законодательство. «Правило двух производителей» не является абсолютным, особенно при закупках товаров из реестра РРПП.
  • Документально обосновывайте свои потребности. Если описание объективно соответствует продукции единственного производителя из реестра, подготовьте обоснование: техническая сложность, отсутствие альтернатив, необходимость совместимости с уже имеющимся оборудованием и т.д.
  • При наличии нескольких производителей в реестре используйте описание, открытое для них. Если в реестре есть несколько товаров, отвечающих вашим потребностям, формируйте описание так, чтобы им соответствовали все эти товары.
  • Учитывайте специфику закупки. ФАС прямо указала, что оценка нарушения проводится в каждом конкретном случае с учётом обстоятельств. Вероятность претензий минимальна, если вы действуете добросовестно и можете обосновать свою позицию.

❌ Какие закупки по-прежнему в зоне риска

Новое разъяснение не означает полной свободы. Антимонопольные требования к закупкам товаров, не включённых в перечни к ПП 1875 (или включённых только в перечень для преимущества), сохраняются в полном объёме. Если вы закупаете «обычный» товар, не требующий подтверждения реестровой записью, описание, «заточенное» под одного производителя, по-прежнему будет признано нарушением.

⚠️ Важный нюанс: учет конкуренции вне рамок РРПП

ФАС подчеркнула, что при оценке описания на предмет нарушения принципа конкуренции (ст. 33 Закона № 44-ФЗ и ст. 17 Закона № 135-ФЗ) учитывается потенциальная возможность участия в закупке любого заинтересованного лица, а не только производителей, внесенных в реестр РРПП. Даже если товар в реестре единственный, заказчик должен убедиться, что характеристики не создают неоправданных барьеров для иных участников (например, не требуют наличия определенной сертификации или технологической совместимости с продукцией конкретного завода).

4. Оценка для поставщиков: как оспорить неправомерное описание

Несмотря на новое разъяснение, поставщики сохраняют право обжаловать действия заказчика, если описание объекта закупки необоснованно ограничивает конкуренцию.
  • Собирайте доказательства. Недостаточно указать на отсутствие двух производителей в реестре. Необходимо доказать, что описание «заточено» под конкретный товар, а заказчик не смог обосновать свои потребности.
  • Обращайте внимание на техническую и функциональную связь. Если в одном лоте объединены технологически не связанные товары — это нарушение статьи 17 Закона № 135-ФЗ (регулируется в рамках контроля закупок по 44-ФЗ).
  • Проверяйте обоснованность требований. Если заказчик установил избыточные характеристики, не обусловленные реальными потребностями, это может быть признано ограничением конкуренции.
  • Используйте судебную практику. Арбитражные суды неоднократно подтверждали, что Закон № 44-ФЗ не обязывает при формировании требований к объекту закупки ориентироваться на количество производителей и не запрещает устанавливать значимые для заказчика характеристики, даже если им соответствует товар одного производителя (Постановление АС Московского округа от 14.12.2023 по делу № А40-24050/2023). Если заказчик ограничился сведениями из КТРУ и не установил дополнительных требований, такие действия соответствуют законодательству о контрактной системе и не нарушают нормы ФАС России о защите конкуренции (Постановление АС Поволжского округа от 09.10.2025 по делу № А55-1684/2025).

5. Экспертное мнение: комментарий Евгения Красавина

«Новое разъяснение ФАС — это долгожданный сигнал для участников рынка, которые на практике столкнулись с противоречием между общими принципами конкуренции и правилами национального режима.» — комментирует Евгений Красавин, управляющий партнёр юридической фирмы «Контракт-Эксперт», член рабочей группы при Общественном совете ФАС России по применению законодательства о государственных и корпоративных закупках.
«Ситуация, когда в реестре российской промышленной продукции присутствует только один производитель, отвечающий функциональным требованиям заказчика, возникала довольно часто. Однако прежняя практика предписывала заказчику "натягивать" описание на двух производителей, что было технически невозможно и создавало риски срыва закупки. Теперь ФАС прямо указала, что законодательство не требует такого искусственного расширения круга поставщиков. Но это не отменяет обязанности заказчика действовать добросовестно и обосновывать свои потребности».
«Важнейший практический вывод: теперь заказчик может законно описать товар по характеристикам из реестра РРПП, даже если там числится один производитель. При этом, я считаю, очень важно фиксировать это обоснование в документации: указать, что иные товары не подходят по функциональным параметрам, привести ссылки на реестровые записи. В случае жалобы эти документы помогут доказать, что вы не намеревались ограничивать конкуренцию, а действовали в рамках национального режима. Суды, как я полагаю, с большой вероятностью встанут на сторону заказчика».
«Поставщикам же, напротив, теперь будет сложнее оспорить закупки, в которых описание "подогнано" под реестровую запись, если в реестре действительно нет альтернатив. Придётся доказывать, что заказчик мог бы приобрести более широко распространённый товар, не включённый в реестр, но такой аргумент, скорее всего, не сработает в условиях действия ПП 1875.»

6. Сравнительная таблица: ключевые тезисы разъяснения

7. Часто задаваемые вопросы (FAQ)

1. Есть ли в законе прямое требование о двух производителях?
Нет, прямого требования о двух производителях в законодательстве нет. «Правило двух производителей» — это устоявшаяся практика антимонопольного контроля, которая проверяет, не ограничивает ли описание конкуренцию. Новое разъяснение подтверждает, что в контексте национального режима это правило не является безусловным.
2. Должен ли заказчик проверять реестр РРПП на наличие двух производителей?
Нет, специальной обязанности проверять реестр на предмет наличия двух производителей нет. Однако, если в реестре объективно присутствует несколько товаров, отвечающих потребностям заказчика, «заточка» описания под один из них может быть признана нарушением. Если же в реестре только один подходящий товар, заказчик вправе указать его характеристики.
3. Может ли поставщик обжаловать описание, соответствующее единственному производителю из реестра?
Да, может, но шансы на успех невелики, если заказчик может обосновать свои потребности. Поставщику придётся доказывать, что заказчик намеренно ограничил конкуренцию, несмотря на наличие альтернатив в реестре или на рынке в целом.
4. Как применять разъяснение, если закупка проводится по 223-ФЗ?
Разъяснение ФАС касается прежде всего 44-ФЗ, но практика по 223-ФЗ во многом аналогична. ФАС в своих письмах неоднократно указывала, что требования к описанию объекта закупки по 223-ФЗ, установленные Положением о закупке, также не должны ограничивать конкуренцию.
5. Какие санкции грозят за нарушение?
За нарушение правил описания объекта закупки, повлекшее ограничение конкуренции, предусмотрена административная ответственность (ч. 5 ст. 7.30.1 КоАП РФ). Штраф на должностное лицо — от 20 000 до 50 000 рублей; на юридическое лицо — от 50 000 до 100 000 рублей. Кроме того, ФАС может выдать предписание об аннулировании торгов.
6. В чем разница между подходом ФАС к «обычным» товарам и товарам из реестра?
В письме от 20.04.2026 № 28/37252/26 антимонопольный орган разграничил общее требование о конкуренции (актуальное для всех товаров) и специальный порядок для продукции из реестра РРПП. Для товаров из реестра прямая обязанность обеспечивать конкуренцию именно среди продукции из этого реестра отсутствует.

8. Заключение и главные выводы

Письмо ФАС России от 20.04.2026 № 28/37252/26 — это важный шаг в урегулировании давнего противоречия между антимонопольными требованиями и правилами национального режима. Оно окончательно разграничивает сферы применения двух подходов и даёт заказчикам необходимую гибкость при формировании описания для закупок товаров, включённых в реестр российской промышленной продукции.
Главные выводы 2026 года:
  • Заказчики: Можете законно описывать товар по характеристикам из реестра РРПП, даже если в реестре числится только один производитель. Главное — обосновать свои потребности и не создавать искусственных барьеров. ФАС будет оценивать каждую закупку индивидуально, а не по формальному принципу «двух производителей».
  • Поставщики: Обжаловать такое описание будет сложнее. Основной упор теперь следует делать на доказывание того, что заказчик мог приобрести аналогичный товар, не включённый в реестр, или что описание содержит избыточные требования.
  • Судебная практика: Уже формируется в пользу заказчиков (АС Поволжского округа от 09.10.2025 по делу № А55-1684/2025, АС Московского округа от 14.12.2023 по делу № А40-24050/2023), демонстрируя, что отказ от формального подхода («найди двух производителей») не является нарушением.