Освобождение СМП от обеспечения контракта по 44-ФЗ: как подтвердить добросовестность тремя контрактами
Обеспечение исполнения контракта — один из самых серьёзных барьеров для малого бизнеса в госзакупках. Суммы могут достигать 30% от начальной (максимальной) цены контракта (НМЦК), что для многих субъектов малого предпринимательства (СМП) является неподъёмной финансовой нагрузкой.
Однако законодатель предусмотрел механизм, позволяющий полностью освободиться от внесения обеспечения. Для этого победителю закупки, проводимой среди СМП и социально ориентированных некоммерческих организаций (СОНО), достаточно подтвердить свою добросовестность — представить информацию из реестра контрактов о трёх исполненных контрактах без неустоек.
Разбираем подробно: какие условия нужно соблюсти, как правильно подать информацию, какие есть подводные камни и что грозит за ошибки.
1. Нормативная база: часть 8.1 статьи 96 Закона № 44-ФЗ
Освобождение от обеспечения исполнения контракта для СМП и СОНО регулируется частью 8.1 статьи 96 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.
Согласно данной норме, участник закупки, с которым заключается контракт по результатам определения поставщика в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 30 Закона № 44-ФЗ (то есть закупка, проводимая исключительно среди СМП и СОНО), освобождается от предоставления:
- обеспечения исполнения контракта (в том числе с учётом антидемпинговых мер по статье 37 Закона № 44-ФЗ);
- обеспечения гарантийных обязательств.
Освобождение происходит автоматически при предоставлении участником информации, содержащейся в реестре контрактов, подтверждающей исполнение трёх контрактов, отвечающих установленным требованиям.
Важно: данное освобождение действует независимо от того, предусмотрено ли в извещении условие об освобождении СМП от обеспечения. Если заказчик не учёл это в документации, его действия могут быть признаны контрольным органом нарушением ч. 8.1 ст. 96.
2. Условия для освобождения: пять обязательных критериев
Чтобы получить освобождение от обеспечения, информация о контрактах должна соответствовать пяти ключевым условиям.
2.1. Условие 1: три контракта
Участник должен подтвердить исполнение трёх контрактов. Не двух, не четырёх — именно трёх.
Информация о большем количестве контрактов не даёт преимущества, но и не запрещена. Однако если сумма трёх контрактов не достигает НМЦК, использование четырёх и более контрактов для «добивки» суммы не допускается.
2.2. Условие 2: срок — три года до даты подачи заявки
Все три контракта должны быть исполнены в течение трёх лет до даты подачи заявки на участие в закупке.
Трёхлетний срок исчисляется от даты подачи заявки, а не от даты заключения контракта или даты окончания исполнения. Важно: контракты, исполненные ранее трёх лет, не учитываются.
2.3. Условие 3: исполнение без неустоек
Контракты должны быть исполнены без применения к участнику неустоек (штрафов, пеней).
Минфин России в письме от 25.01.2024 № 24-06-06/5682 разъяснил, что могут быть использованы исключительно контракты, по которым не были начислены неустойки в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств.
Спорные ситуации:
- Контракт расторгнут по соглашению сторон. Минфин в письме от 11.02.2020 № 24-03-08/8848 разъяснил, что участник вправе предоставить информацию об исполнении контрактов, в том числе расторгнутых по соглашению сторон в связи с уменьшением потребности заказчика, без применения неустоек.
- Неустойка была начислена, но списана. Если неустойка была начислена, а затем списана (например, по Постановлению Правительства № 783), такой контракт не может считаться исполненным без применения неустоек. Минфин в письме от 25.01.2024 прямо указал, что контракт со списанной неустойкой не подходит для подтверждения добросовестности.
2.4. Условие 4: сумма цен — не менее НМЦК
Сумма цен трёх контрактов должна составлять не менее начальной (максимальной) цены контракта, указанной в извещении и документации о закупке.
Важный нюанс: превышать НМЦК не требуется, достаточно равенства или превышения.
Особый случай — совместные закупки:
Если контракт заключается по результатам совместной закупки (статья 25 Закона № 44-ФЗ), сумма цен трёх контрактов должна быть не менее суммы НМЦК каждого заказчика, участвующего в такой совместной закупке. Минфин разъяснил это в письме от 03.09.2020 № 24-03-08/77364.
2.5. Условие 5: без учёта правопреемства
Информация должна подтверждать исполнение контрактов самим участником (без учёта правопреемства).
Это означает, что нельзя использовать контракты, исполненные организацией, правопреемником которой является участник. Контракты должны быть исполнены именно тем юридическим лицом или ИП, которое участвует в закупке.
3. Пошаговый порядок действий победителя-СМП
Шаг 1. Проверка соответствия условиям
До подачи заявки (или до заключения контракта) участник должен убедиться, что у него есть три контракта, отвечающих всем пяти условиям. Рекомендуется заранее проверить информацию в реестре контрактов ЕИС.
Шаг 2. Подготовка информации из реестра контрактов
Участник не обязан представлять копии подтверждающих документов (договоров, актов, платёжек). Закон № 44-ФЗ не содержит специальных требований к форме и способу указания на наличие информации в реестре контрактов.
Достаточно предоставить информацию, содержащуюся в реестре контрактов, которая подтверждает:
- факт исполнения контракта;
- отсутствие неустоек;
- сумму контракта;
- дату исполнения.
Практически это означает, что участник может просто указать номера реестровых записей контрактов (уникальные коды закупок) в составе информации, предоставляемой заказчику.
Шаг 3. Предоставление информации до заключения контракта
Информация представляется до заключения контракта в случаях, установленных Законом № 44-ФЗ для предоставления обеспечения исполнения контракта.
На практике это означает, что участник должен предоставить информацию одновременно с подписанием проекта контракта на электронной площадке (ЭТП).
Шаг 4. Подписание контракта без внесения обеспечения
После предоставления информации заказчик обязан освободить участника от внесения обеспечения. Участник подписывает контракт без предоставления банковской гарантии или перечисления денежных средств на счёт заказчика.
Важно: информация предоставляется однократно и освобождает участника как от обеспечения исполнения контракта, так и от обеспечения гарантийных обязательств.
4. Связь с антидемпинговыми мерами (статья 37 Закона № 44-ФЗ)
Особый интерес представляет ситуация, когда победитель снизил цену контракта на 25% и более (антидемпинг). В этом случае при отсутствии подтверждения добросовестности участник обязан предоставить обеспечение в полуторном размере (1,5 × размер обеспечения, установленный в извещении).
Однако часть 8.1 статьи 96 освобождает СМП от увеличения обеспечения в 1,5 раза при условии подтверждения добросовестности тремя контрактами.
Таким образом, подтверждение добросовестности по ч. 8.1 ст. 96 позволяет СМП:
- не вносить обеспечение вообще (если закупка проводилась среди СМП);
- не увеличивать обеспечение в 1,5 раза при антидемпинге (если закупка не была ограничена СМП, но победитель — СМП).
5. Ответственность заказчика и участника
5.1. Ответственность заказчика
Если участник предоставил надлежащую информацию, подтверждающую добросовестность, заказчик обязан освободить его от обеспечения.
Отказ заказчика от освобождения или требование внести обеспечение при наличии подтверждающей информации является нарушением Закона № 44-ФЗ и может быть обжаловано в ФАС.
5.2. Ответственность участника
Если участник не предоставил информацию о трёх контрактах в установленный срок (до заключения контракта), он считается уклонившимся от заключения контракта.
Последствия уклонения:
- включение в реестр недобросовестных поставщиков (РНП) на два года;
- невозможность участия в государственных закупках в течение этого срока.
6. Спорные ситуации и разъяснения Минфина
6.1. Можно ли использовать контракты, по которым была неустойка, но она списана?
Нет. Минфин в письме от 25.01.2024 № 24-06-06/5682 прямо указал, что контракт со списанной неустойкой не может считаться исполненным без применения неустоек.
6.2. Учитываются ли контракты, расторгнутые по соглашению сторон?
Да, но только при условии, что расторжение произошло без применения к участнику неустоек. Минфин в письме от 11.02.2020 № 24-03-08/8848 разъяснил, что участник вправе предоставить информацию об исполнении контрактов, в том числе расторгнутых по соглашению сторон в связи с уменьшением потребности заказчика, без применения неустоек.
6.3. Как исчисляется трёхлетний срок?
Трёхлетний срок исчисляется до даты подачи заявки. Дата заключения контракта или дата его окончания значения не имеют — важен момент подачи заявки на участие в закупке.
6.4. Что делать, если сумма трёх контрактов меньше НМЦК?
К сожалению, ничего. Закон не допускает использования четырёх и более контрактов для «добивки» суммы. Если сумма трёх контрактов меньше НМЦК, участник не может получить освобождение и обязан предоставить обеспечение в установленном размере.
6.5. Распространяется ли освобождение на обеспечение гарантийных обязательств?
Да. Часть 8.1 статьи 96 прямо освобождает участника как от обеспечения исполнения контракта, так и от обеспечения гарантийных обязательств.
7. Практические рекомендации для СМП
7.1. До участия в закупке
- Проверьте реестр контрактов. Убедитесь, что у вас есть три контракта, исполненных без неустоек в течение последних трёх лет.
- Рассчитайте сумму. Сложите цены трёх контрактов. Если сумма меньше НМЦК планируемой закупки — этот механизм вам не подойдёт.
- Убедитесь в отсутствии правопреемства. Контракты должны быть исполнены именно вами, а не вашим правопредшественником.
7.2. При подаче заявки
- Зафиксируйте номера реестровых записей. Уникальные коды закупок (реестровые номера) понадобятся при предоставлении информации заказчику.
- Не ждите последнего дня. Лучше подготовить информацию заранее, чтобы избежать технических сбоев на электронной площадке.
7.3. При заключении контракта
- Предоставьте информацию одновременно с подписанием контракта. Не ждите, пока заказчик запросит — действуйте proactively.
- Не вносите обеспечение. Если вы предоставили надлежащую информацию, вы освобождены от внесения денежных средств или банковской гарантии.
- Сохраните подтверждение. Скриншоты, уведомления электронной площадки, переписка с заказчиком — всё это может пригодиться в случае спора.
Заключение: главные выводы
Часть 8.1 статьи 96 Закона № 44-ФЗ — это мощный инструмент поддержки малого бизнеса, позволяющий существенно снизить финансовую нагрузку при участии в государственных закупках. Однако воспользоваться им можно только при строгом соблюдении всех условий. Малейшее отклонение — и участник обязан вносить обеспечение в полном объёме, а при антидемпинге — даже в полуторном размере.
Экспертное мнение: комментарий Евгения Красавина, руководителя учебного центра PRO-ABILITY
Часть 8.1 статьи 96 Закона № 44-ФЗ — это, пожалуй, одно из самых недооценённых преимуществ для малого бизнеса в госзакупках. Многие участники просто не знают о нём или неправильно трактуют условия. В практике учебного центра PRO-ABILITY мы постоянно сталкиваемся с ситуациями, когда СМП вносят обеспечение, хотя могли бы этого не делать, сэкономив десятки, а то и сотни тысяч рублей.
В чём главная сложность?
Самая частая ошибка — неправильный подсчёт трёхлетнего срока. Участники смотрят на дату заключения контракта или дату его окончания, а нужно смотреть на дату подачи заявки. Если вы подали заявку 15 июня 2026 года, то контракты должны быть исполнены не ранее 15 июня 2023 года. Один день может всё решить.
Вторая по частоте ошибка — контракты с неустойками. Многие участники считают, что если неустойка была начислена, но потом списана (например, по Постановлению Правительства № 783), то контракт считается «исполненным без неустоек». Это не так. Минфин в письме от 25.01.2024 прямо указал: контракт со списанной неустойкой не подходит для подтверждения добросовестности. Будьте внимательны.
Третья ловушка — сумма контрактов. Закон требует, чтобы сумма цен трёх контрактов была не менее НМЦК. Не более, не примерно — именно не менее. И использовать четвёртый контракт для «добивки» нельзя. Если сумма трёх контрактов меньше НМЦК — механизм не работает.
Какую стратегию выбрать СМП?
В учебном центре PRO-ABILITY мы рекомендуем нашим клиентам:
- Заранее подготовить «досье добросовестности». Выпишите номера реестровых записей трёх контрактов, которые вы планируете использовать. Проверьте, что по ним нет неустоек и что они укладываются в трёхлетний срок.
- Мониторить закупки с НМЦК, не превышающей сумму ваших трёх контрактов. Если вы знаете, что сумма ваших трёх «подтверждающих» контрактов составляет, например, 5 млн рублей, то участвовать в закупках с НМЦК выше 5 млн рублей без внесения обеспечения не получится.
- Не ждать, пока заказчик напомнит. Предоставляйте информацию о трёх контрактах одновременно с подписанием контракта на электронной площадке. Это ваша обязанность, и если вы её не исполните — вас могут признать уклонившимся.
- Фиксируйте всё. Скриншоты, уведомления, переписка — сохраняйте всё. В случае спора с заказчиком это будет вашим главным доказательством.
Что делать, если заказчик требует внести обеспечение, несмотря на предоставленную информацию?
Это прямое нарушение Закона № 44-ФЗ. Ваши действия:
- Направить заказчику письменное требование об освобождении от обеспечения со ссылкой на ч. 8.1 ст. 96.
- Если заказчик отказывается — подать жалобу в ФАС.
- ФАС рассмотрит жалобу в течение 5 рабочих дней и выдаст предписание об устранении нарушения.
В учебном центре PRO-ABILITY мы включили разбор этого механизма в программу повышения квалификации для поставщиков, работающих по 44-ФЗ. Это действительно полезный инструмент, который может сэкономить вашему бизнесу значительные средства — при условии, что вы правильно им пользуетесь.
